沒收與保安處分的新舊法

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建立於 2026年10月18日

學習重點 時的效力：刑法第2條第1項採「從舊從輕」。本文「適用行為時之法律」是從舊，但書「適用最有利於行為人之法律」是從輕。拘束人身自由之保安處分也適用從舊從輕。沒收及非拘束人身自由之保安處分，則適用裁判時之法律。 地的效力：我國刑法以屬地原則為主，兼採屬人、保護及世界原則。考選擇題時，「屬地主義兼採屬人主義」為正確寫法。判斷時先看行為地、結果地，以及是否在我國船艦、航空器內犯罪。 境外犯罪：要分清楚第5條的特定犯罪、第6條的公務員特定犯罪、第7條的國民境外重罪，以及第8條外國人在境外對我國人民犯罪。 外國裁判：外國已有確定裁判，我國仍得依我國刑法處斷。已在外國受刑之全部或一部執行者，「得」免其刑之全部或一部之執行。 核心觀念 一、法律的「時的效力」與「地的效力」 法律的效力通常分成三種： 時的效力：法律在什麼時間有效，例如新舊法如何適用。 地的效力：法律在什麼地域範圍內適用。 人的效力：法律對哪些人適用。 刑法第3條至第8條規定我國刑法在何地發生效力，屬於「地的效力」。例如第5條規定在我國領域外犯外患罪者，仍適用我國刑法。 下列規定都不是在講法律的地的效力： 民法規定特定物之債的「清償地」。 民事訴訟法規定由被告住所地法院「管轄」。 憲法規定總統的刑事豁免權。這是對特定人的例外，較接近人的效力。 二、刑法第2條：從舊從輕與裁判時法 第2條第1項規定，行為後法律有變更者，適用行為時之法律；但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律。 本文「適用行為時之法律」稱為從舊主義。 但書「適用最有利於行為人之法律」使整體成為從舊從輕主義。 我國刑法不是「從新從輕」，也不是單純的「新法優於舊法」。若行為後歷經多次修法，最有利的法律也可能是中間時法，因此應比較各時期法律。 規範事項新舊法適用判斷重點 刑罰（主刑如拘役、罰金；從刑如褫奪公權）從舊從輕比較行為時法與行為後各法，適用最有利於行為人者。 拘束人身自由之保安處分（如監護、禁戒、強制治療、感化教育）從舊從輕因涉及人身自由，與刑罰同樣受罪刑法定原則保障，應適用最有利於行為人之規定。 非拘束人身自由之保安處分（如保護管束）裁判時法依第2條第2項，直接適用裁判時之法律，不比較輕重。 沒收裁判時法依第2條第2項，沒收與非拘束人身自由之保安處分同樣適用裁判時之法律。 「裁判時法」指法院裁判時有效的法律。它不是行為時法，不是最有利於行為人之法，也不是中間時法，更沒有「原則依裁判時法、例外依行為時法」的設計。 第2條第3項規定，處罰或保安處分之裁判確定後，未執行或執行未完畢，而法律有變更，不處罰其行為或不施以保安處分者，免其刑或保安處分之執行。 罪刑法定原則的內涵包括： 排斥以習慣法創設犯罪或刑罰。 禁止類推適用。 刑罰法律不溯及既往。 「從新從輕」並非罪刑法定原則或我國刑法的適用原則，看到這個寫法就是錯誤選項。 三、第3、4條：屬地原則與犯罪地 在我國領域內犯罪，不論犯罪人是本國人或外國人，均適用我國刑法，這就是屬地原則。我國領域包括領土、領海及領空。 外國代表隊的球員或教練來臺比賽時，在臺北竊盜或搶奪，是依屬地原則適用我國刑法。他們不是外交人員，不享有外交豁免權。他們不是依本國法處理，也不是依保護原則或世界原則處理。 第3條規定，在我國領域外之中華民國船艦或航空器內犯罪者，以在中華民國領域內犯罪論。這是屬地原則的延伸。下列情形都視為在我國領域內犯罪： 我國籍航空器飛往外國途中，在機內竊盜。 我國籍航空器在公海上空飛行時，於機內犯罪。 我國籍航空器停靠外國機場時，於機內傷人。 在外國領海中的我國籍船舶上殺人，即使被害人是外國人，結論也相同。 上述情形的依據是屬地原則，不是屬人原則。軍艦屬於船艦，在我國軍艦上犯罪，也有我國刑法之適用。 第4條規定，犯罪之行為或結果，有一在中華民國領域內者，為在中華民國領域內犯罪。行為和結果不必都在我國領域內。例如： 在臺灣製造炸彈，寄往外國炸死人。 在外國製造炸彈，寄往臺灣炸死人。 在外國以電話詐騙位於臺南的外國人。 以上情形都屬於在我國領域內犯罪。 我國駐外使領館、代表處、經濟文化辦事處，不是我國領域，也不在第3條所稱的船艦、航空器之內。因此，在越南炸毀我國辦事處，不能「視為在我國領域內犯罪」。但也不能反過來說「我國刑法之效力不及於駐外使領館」，因為仍可能依第5條至第8條等規定適用我國刑法。 四、第5條：保護原則與世界原則 第5條列舉特定犯罪。不論行為人是誰、在何地犯罪，都適用我國刑法。 保護原則：保護國家重大法益，例如內亂罪、外患罪、偽造我國貨幣罪。我國國民在外國犯內亂、外患罪，或在境外偽造新臺幣，均適用我國刑法。 世界原則：保護人類共同利益，例如海盜罪、買賣人口罪。外國人在我國領域外犯海盜罪，仍適用我國刑法。發生在國外的買賣人口行為適用我國刑法，依據是世界原則。 五、第6條：公務員境外犯罪（只限列舉罪名） 第6條規定，我國公務員在我國領域外犯特定之罪，適用我國刑法。重點是「列舉」，並不是公務員在國外犯任何罪都適用。常考範圍如下： 適用我國刑法（第6條列舉）不能依第6條適用（常見誤選） 第163條脫逃罪（公務員縱放或便利脫逃）第124條枉法裁判罪：瀆職罪中只列舉部分條文，本條不在其內 第213條偽造文書罪（公務員登載不實）第211條偽造變造公文書罪：條號相近，不要混淆 第336條第1項侵占罪（公務上侵占）第335條普通侵占、第339條詐欺、第342條背信、第320條竊盜、第277條第1項傷害、第302條妨害自由 部分瀆職罪（如受賄等）未列舉的一般犯罪，只能另依第7條檢查 答題時看到「公務員在國外犯某罪」，先問該罪是否為第163條、第213條、第336條第1項。命中者適用第6條；未命中者，不能只憑公務員身分適用第6條。 六、第7、8條：境外重罪的門檻 第7條規定，中華民國人民在中華民國領域外犯第5、6條以外之罪，其最輕本刑為3年以上有期徒刑者，適用我國刑法；但依犯罪地之法律不罰者，不在此限。這是屬人原則的具體化，要件有三： 行為人是我國人民。 所犯之罪的「最輕本刑」為3年以上有期徒刑。不是最重本刑，也不是實際宣告刑。 犯罪地法律也處罰該行為。 以殺人罪為例，其最輕本刑在3年以上，所以我國人在國外殺人，不論被害人是我國人或外國人，都適用我國刑法。例如甲妻飛往美國殺害同居女子，返國後檢察官可以依殺人罪起訴。 普通竊盜、普通傷害、公然侮辱、詐欺等罪的最輕本刑未達3年，我國人在國外犯這些罪，無我國刑法之適用。下列理由都不能改變此結論： 被害人也是我國人。 犯罪地也處罰該行為。 被害人回國後提出告訴。 此時我國法院對該行為無審判權。 第8條規定，第7條規定準用於在我國領域外對於中華民國人民犯罪之外國人。學理上稱為消極（被動）屬人原則，也有將其歸入保護原則者，用以保護本國國民。例如美國人在日本殺死我國人，可依第8條準用第7條適用我國刑法。 如果是外國人在外國對外國人犯罪，例如美國人在日本殺死日本人，與我國領域及我國人民都無關，又不屬於第5條的罪名，就不是我國刑法效力所及。 我國人民在外國與已婚者發生性行為，無我國刑法之適用。理由是通姦罪已廢止，而且該罪本來就不符合第7條的重罪門檻。 七、無審判權時的不起訴處分 行為若不在我國刑法效力範圍內，例如國人在外國犯普通傷害罪，我國法院對被告無審判權，檢察官應為不起訴處分。被害人回國提出告訴，不會改變這個結果。 下列選項常被拿來混淆： 非告訴乃論之罪，被告與被害人和解：和解不影響追訴，不是應不起訴的事由。 被告犯數罪，一罪已受重刑判決確定：檢察官「得」為不起訴處分，屬於裁量，不是「應」不起訴。 八、第9條：外國裁判的效力 第9條規定，同一行為雖經外國確定裁判，仍得依本法處斷；但在外國已受刑之全部或一部執行者，得免其刑之全部或一部之執行。 例如殺人行為已經外國判決確定並執行一部，行為人回國後，我國仍得依我國刑法處斷，但得免其刑之全部或一部之執行。注意下列幾點： 外國裁判不阻止我國處斷，外國起訴更不會阻止。 條文用語是「得」免，法院可以裁量，不是必須免除。 免除的是「刑之執行」，不是免罪，也不是改為執行外國的殘餘刑期。 適用第9條的前提，是該行為本來就在我國刑法效力範圍內。 常考陷阱 「我國刑法採從新從輕」「新法優於舊法」：錯。正確是從舊從輕；只問第2條第1項本文時，答從舊主義。 「非拘束人身自由之保安處分依從舊從輕」「適用最有利行為人之法」「依行為時法」「依中間時法」「原則裁判時、例外行為時」：都錯。一律適用裁判時法。 「保護管束有第2條第1項從舊從輕的適用」：錯。保護管束是非拘束人身自由之保安處分，適用裁判時法。拘役、罰金、褫奪公權則適用從舊從輕。 「拘束人身自由之保安處分從新，依審判時規定處斷」：錯。應適用從輕原則，依最有利於行為人之規定。 「沒收從舊從輕」：錯。沒收適用裁判時法。 「犯罪行為與結果必須均在我國領域內」：錯。二者有一在我國領域內即可。 「我國航空器在公海上空，機內犯罪無我國刑法之適用」：錯。依第3條，以在我國領域內犯罪論，依據是屬地原則，不是屬人原則。 「駐外使領館或辦事處視為我國領域」：錯。但「刑法效力不及於駐外使領館」也錯。 「我國人在外國犯最輕本刑3年以上之罪，一律適用我國刑法」：錯在「一律」。依犯罪地法律不罰者，不適用。 「國人在國外犯內亂外患罪、偽造新臺幣，無法依我國刑法相繩」：錯。這些屬於第5條的罪名，一律適用我國刑法。 「外國人在境外的海盜行為無我國刑法之適用」：錯。依第5條世界原則，適用我國刑法。外國人在境外的普通竊盜，才沒有我國刑法之適用。 公務員境外犯罪題：只有第163條脫逃、第213條登載不實、第336條第1項公務侵占等列舉罪名適用。第124條枉法裁判、第211條偽造公文書、普通侵占、詐欺、背信、竊盜、傷害等都不適用。 「外國代表隊教練有外交豁免權」「依保護原則驅逐出境」「依本國法處理」：都錯。依屬地原則，適用我國刑法論處。 「國人在東京偷同團國人手機，我國法院有審判權、管轄權或追訴權」：錯。竊盜罪不符合第7條的門檻，我國法院無審判權；日本也處罰竊盜，結論仍然不變。 「外國已起訴或已判決，我國就不能處理」「只執行外國殘餘刑期」「必須執行全部刑期」：都錯。我國仍得處斷，但得免其刑之全部或一部之執行。 「民法清償地、民訴管轄、總統刑事豁免屬於法律的地的效力」：錯。刑法第5條規定境外犯外患罪仍適用我國刑法，才是地的效力的規定。 記憶口訣 「刑罰拘束舊從輕，沒收非拘看裁判。」刑罰及拘束人身自由之保安處分，採從舊從輕；沒收及非拘束人身自由之保安處分，依裁判時法。 「境內先看地，船機算境內，行為結果有一即可。」 「內外偽幣保國家，海盜人口是世界。」 「公務員出國，只管脫逃、登載、公務侵占。」 「國民境外看最輕三年，犯罪地不罰不算；外人害我國民準用之。」 「外判仍可斷，外執得免執行。」