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學習重點 辨別社團法人與財團法人的基礎、目的及組織：社團以人為基礎、設有社員總會；財團以捐助財產為基礎，無社員、無總會。 掌握財團法人的設立程序：捐助行為（生前行為或遺囑）、登記前取得主管機關許可、辦理設立登記，以及遺囑捐助不以訂立捐助章程為必要。 區分總會、董事與監察人的地位：社團以總會為最高機關；法人應設董事，監察人則為得設。 辨別總會決議「內容違法」（無效）與「召集程序或決議方法違法」（得撤銷）的不同效力。 掌握法人登記的對抗效力，以及解散後清算人的法定職務與法人存續範圍。 核心觀念 一、社團與財團：先看組織基礎，再看設立目的 社團法人以人為基礎，由社員組成，透過總會形成團體意思，具有自律法人的性質；財團法人以財產為基礎，依捐助人所定目的及捐助章程（或遺囑）運作，具有他律法人的性質。財團沒有社員，也沒有社員總會。 比較項目社團法人財團法人 組織基礎社員的集合（人的組織體）捐助財產的集合（財產的組織體） 自治性質自律法人他律法人 設立目的得為公益或營利；營利社團取得法人資格依特別法，公益社團登記前應得主管機關許可以公益為目的，不得以營利為目的設立 設立行為社員共同訂立章程捐助行為，得以生前行為或遺囑為之 基本規範社團章程（應訂立）捐助章程；以遺囑捐助者，不以訂立捐助章程為必要 總會由社員組成，為最高意思機關無社員，故無總會 董事應設應設 監察人得設得設 依民法第45條，以營利為目的之社團，其取得法人資格依特別法之規定（例如公司依公司法）；依第46條，以公益為目的之社團，於登記前應得主管機關之許可。「營利目的依特別法取得法人資格」是社團的規定，切勿套用於財團法人。 以捐助財產成立的基金會，屬於財團法人，不是公益社團法人。財團法人形式的醫院（如長庚紀念醫院）也屬財團法人，應判斷為非營利性法人，不能因其提供醫療服務並收取費用，就認定為營利社團；也不是社團法人或非法人團體。非營利不表示不得收費或取得收入，而是收入不得分配給特定成員。 二、財團法人的設立、章程與監督 依民法第59條，財團於登記前，應得主管機關之許可；另依第30條，法人非經向主管機關登記，不得成立。因此，取得許可與辦理登記是兩道不同程序，不能以已獲許可推論已取得法人資格。 財團可由生前捐助行為或遺囑設立。捐助行為是以發生法律效果為目的的法律行為（屬無相對人的單獨行為），不是單純的事實行為；捐助財產數額再大，也不會因此自動成立法人，仍須經許可及登記。 依民法第60條，設立財團原則上應訂立捐助章程，載明法人目的及所捐財產；以遺囑捐助者，不在此限。以遺囑捐助設立財團而無遺囑執行人時，法院得依聲請指定遺囑執行人。 依民法第62條，財團的組織及管理方法，由捐助人以捐助章程或遺囑訂定；所定組織不完全或重要管理方法不具備時，法院得因主管機關、檢察官或利害關係人的聲請，為必要處分。依第63條，為維持財團目的或保存其財產，法院得依聲請變更其組織。財團受主管機關監督，正是其「他律」性質的表現。 三、法人的機關：總會、董事與監察人 依民法第27條，法人應設董事；董事有數人時，法人事務的執行，除章程另有規定外，取決於全體董事過半數之同意；董事就法人一切事務，對外代表法人。因此，教育基金會即使沒有社員，仍應設董事。同條並規定法人「得設」監察人，監察法人事務的執行，所以「法人應設監察人」是錯誤敘述。 依民法第50條，社團以總會為最高機關。董事（董事會）負責執行與代表，不是最高意思機關；監察人負責監察；捐助章程是財團的組織規範，根本不是機關。下列事項應經總會決議： 變更章程。 任免董事及監察人。 監督董事及監察人職務之執行。 開除社員，但以有正當理由時為限。 所以「社員須經董事會特別決議才可開除」的說法，錯在決定機關——開除社員是總會的權限，且須有正當理由。 社團變更章程的決議，依民法第53條，應有全體社員過半數出席、出席社員四分之三以上同意，或有全體社員三分之二以上書面同意；受設立許可的社團變更章程，並應得主管機關許可。 四、總會決議：內容違法與程序違法分開判斷 依民法第52條，總會決議除法律另有規定外，以出席社員過半數決之；社員有平等表決權。社員對決議事項因自身利害關係而有損害社團利益之虞時，不得加入表決，也不得代理他人行使表決權。 瑕疵類型效力與處理（民法第56條） 決議內容違反法令或章程無效（當然、自始無效，不需起訴撤銷） 召集程序或決議方法違反法令或章程社員得於決議後三個月內，請求法院撤銷 程序或方法違法時，出席社員若未當場表示異議，不得請求撤銷。作答時先判斷瑕疵落在「決議內容」，還是「開會及表決過程」，不能只看到「違反章程」就一律選無效或一律選撤銷。 五、法人登記：成立效力與對抗效力不同 民法第30條處理設立登記：未登記，法人不得成立（成立要件）。民法第31條則處理法人已登記後，有應登記事項而不登記，或已登記事項有變更而不為變更登記的情形。 第31條的效果是：不得以其事項對抗第三人（對抗要件）。這不等於該事項無效，也不是得撤銷或效力未定。應先看題目問的是「法人是否成立」，還是「未登記事項能否向第三人主張」。 六、法人解散與清算 依民法第37條，法人解散後，其財產之清算由董事為之；但章程有特別規定，或總會另有決議者，不在此限。法人之清算，屬於法院監督。 依民法第40條，清算人的職務為： 了結現務。 收取債權、清償債務。 移交賸餘財產於應得者。 同條並規定：法人至清算終結止，在清算之必要範圍內，視為存續。換言之，法人解散不等於立即消滅。變更章程不屬於清算人職務——變更章程是社團總會的權限，且清算的目的是結束法人，而非調整其組織。 常考陷阱 「財團法人得為公益或營利之目的而設立」：錯。財團以公益為目的；得為營利的是社團。 「財團法人若以營利為目的，其取得法人資格依特別法」：錯。這是民法對營利社團的規定，被張冠李戴到財團。 「財團於設立登記前，應得主管機關之許可」：對。許可在前、登記在後，登記後才成立。 「財團是自律法人」「財團最高意思機關為總會且必設」：錯。財團為他律法人，無社員，亦無總會。 「基金會為公益社團法人」「基金會應設總會」：錯。基金會是財團法人，無總會，但應設董事。 「捐款成立基金會是事實行為」：錯。捐助行為是法律行為。 「財團之設立不得以遺囑為之」「遺囑捐助也必須訂捐助章程」：錯。財團得以遺囑設立，且遺囑捐助不以訂立捐助章程為必要。 「法人應設監察人」：錯。應設董事、得設監察人；社團應設章程則正確。 「社團以董事會為最高意思機關」「捐助章程是最高機關」：錯。社團最高機關是社員總會。 「開除社員須經董事會特別決議」：錯。開除社員屬總會決議事項，且以有正當理由為限。 「總會決議內容違反章程，得撤銷」：錯。內容違法為無效；程序或方法違法才是得撤銷。 「未辦變更登記，該事項無效或效力未定」：錯。效果是不得以該事項對抗第三人。 「清算人職務包括變更章程」：錯。法定職務為了結現務、收取債權、清償債務、移交賸餘財產。 「財團法人醫院是營利社團或非法人團體」：錯。財團法人醫院為非營利性法人，收取費用不影響其非營利性質。 記憶口訣 「社團看人有總會，財團看財無社員；董事應設、監察得設。」 「財團先許可、再登記；生前遺囑都能捐，遺囑免訂章程。」 「內容違法無效，程序違法撤銷（三個月、當場異議）；登記漏辦，不得對抗。」 「清算三件事：了現務、收債清債、交賸餘；變更章程不歸清算人。」