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學習重點 掌握贈與是無償、諾成、單務的債權契約，須雙方意思表示合致，但不以交付為成立要件。 區別贈與契約成立與贈與物權利移轉；不動產贈與不必公證才生效，所有權移轉則須登記。 分辨一般贈與的任意撤銷、經公證贈與的履行請求，以及定期給付贈與因死亡而失效的規則。 熟記贈與人的責任限制：給付不能原則上僅就故意或重大過失負責；物或權利有瑕疵，原則上不負擔保責任。 辨識瑕疵責任的例外：故意不告知瑕疵、保證無瑕疵，以及附負擔贈與的特別規定。 核心觀念 一、贈與的性質與成立：民法第406條 贈與，是當事人約定，一方以自己的財產無償給與他方，他方允受的契約。成立關鍵是贈與人願意無償給與，受贈人也同意接受。只有贈與人單方面表示要送，受贈人尚未允受，贈與契約仍未成立。 性質意義與作答關鍵 契約（非單獨行為）須贈與人與受贈人雙方意思表示合致；即使是恩惠行為，也需要受贈人允受。 無償契約贈與人給與財產，不要求受贈人提供對價。 諾成契約雙方意思表示合致即成立，不以交付贈與物為要件，並非要物契約。 單務契約原則上僅贈與人一方負給付義務；「單務」是指只有一方負債務，不代表只須一方的意思表示。 不要式契約不以作成契約書或公證書為成立、生效要件。 債權契約約定贈與與實際移轉權利是不同層次，不能把契約成立直接當成所有權已移轉。 以房屋等不動產為標的的贈與，也不因此成為要物契約或要式契約。雙方就贈與達成合意，與日後辦理所有權移轉登記，應分別判斷。民法債編雖另有不動產債權契約應經公證的條文，但該規定目前尚未施行，因此作答時不得以「未經公證」否定不動產贈與的效力。 因此，房屋已贈與並完成所有權移轉登記，即使未經公證，贈與仍然有效，不是無效、效力未定，也不需要事後補正公證。 二、任意撤銷與公證的意義：民法第408、409條 依第408條，贈與物的權利尚未移轉前，贈與人得撤銷贈與；其一部已移轉者，得就未移轉的部分撤銷。但經公證的贈與，或為履行道德上義務所為的贈與，不適用此項任意撤銷規定。 所以，贈與契約成立，不代表贈與人從此絕對不能反悔；但無償，也不代表贈與人永遠可以反悔。判斷順序： 權利是否已移轉？已移轉的部分，不能再依第408條任意撤銷。 尚未移轉者，有無經公證或屬履行道德上義務？有，則不得任意撤銷。 兩者皆無，贈與人得隨時撤銷。 房屋贈與以是否完成所有權移轉登記，判斷權利是否已移轉。例如男女朋友間約定贈與豪宅，未經公證、尚未過戶前，贈與人可以表示撤銷。 依第409條，對於經公證或為履行道德上義務的贈與，贈與人給付遲延時，受贈人得請求交付贈與物；因可歸責於贈與人的事由致給付不能時，受贈人得請求賠償贈與物的價額。但受贈人不得請求遲延利息或其他不履行的損害賠償。因此，不能因贈與經過公證，就套用第231條一般給付遲延規則，要求贈與人賠償遲延所生的損害。 公證在本單元的考試效果，應連結到排除第408條的任意撤銷，以及第409條的履行請求，而不是贈與的生效要件。 三、受贈人死亡與撤銷權 民法另規定受贈人對贈與人有故意侵害行為、或對贈與人負扶養義務而不履行時，贈與人得撤銷贈與（第416條）。而依第420條，贈與之撤銷權，因受贈人之死亡而消滅。因此「贈與之撤銷權不因受贈人死亡而消滅」是錯誤敘述。 四、給付不能責任：民法第410條 贈與人僅就自己的故意或重大過失，對受贈人負給付不能的責任。因贈與屬無償契約，法律減輕贈與人的注意義務，不能以一般的抽象輕過失標準判斷。 例如，約定贈與的房屋在所有權移轉前因電線走火燒毀，應追問贈與人對失火是否有故意或重大過失；若僅有輕過失或無過失，贈與人不負給付不能的責任。 五、物與權利的瑕疵責任：民法第411條 贈與之物或權利有瑕疵，贈與人原則上不負擔保責任，更不負無過失的瑕疵擔保責任。因此，受贈人取得房屋、搬入後發現嚴重漏水，原則上不能請求贈與人修繕或賠償。 但有下列情形之一，贈與人對受贈人因瑕疵所生的損害，負賠償義務： 故意不告知瑕疵：明知有瑕疵，卻故意不告知受贈人。 保證無瑕疵：贈與人已保證贈與物或權利沒有瑕疵。 作答時，先區別是無法給付，還是給付的物或權利存在瑕疵。前者掌握第410條的故意、重大過失；後者掌握第411條「原則不擔保，例外為故意不告知或保證無瑕疵」。 情形依據贈與人何時負責 給付不能第410條僅限故意或重大過失 物或權利有瑕疵第411條原則不負責；故意不告知瑕疵或保證無瑕疵時，賠償因瑕疵所生損害 附負擔贈與的瑕疵第414條於受贈人負擔限度內，負與出賣人同一的擔保責任 六、附負擔與定期給付贈與 贈與得附負擔。例如贈與財產，同時約定受贈人應履行一定事項。附有負擔不使贈與變成有償契約，負擔也不是贈與財產的對價。 依第414條，附負擔贈與的贈與物或權利有瑕疵時，贈與人於受贈人負擔的限度內，負與出賣人同一的擔保責任。因此，「贈與人不論何種情況都不負瑕疵擔保責任」並不正確。 依第415條，定期給付的贈與，因贈與人或受贈人死亡而失其效力；但贈與人有反對的意思表示者，不在此限。 常考陷阱 「贈與是單獨行為」、「恩惠行為不需受贈人同意」：錯。贈與是契約，須受贈人允受；單務契約與單獨行為不同。 「交付後贈與才生效」、「不動產贈與具要物性」：錯。贈與為諾成契約；交付、登記屬履行層次。 「贈與為要式契約，須作成契約書或經公證」：錯。原則上不要式；房屋已過戶但未公證，贈與仍有效。 「契約成立後贈與人不得任意撤銷」或「無償所以均可撤銷」：都錯。應檢查權利是否已移轉，以及有無公證、履行道德上義務等例外。 「經公證，權利未移轉前仍可隨時撤銷」：錯。公證贈與排除第408條的任意撤銷。 「贈與之撤銷權不因受贈人死亡而消滅」：錯。撤銷權因受贈人死亡而消滅。 「公證贈與遲延給付，可依第231條請求遲延損害賠償」：錯。第409條排除遲延利息及其他不履行的損害賠償。 「贈與人一有過失就須負給付不能責任」：錯。限於故意或重大過失；題目寫「僅就故意或重大過失負給付不能責任」為正確。 「原則上應負物之瑕疵擔保」、「應負無過失擔保責任」：錯。原則不負瑕疵擔保。 「不論何種情況均不負瑕疵擔保」：也錯。有故意不告知、保證無瑕疵及附負擔贈與等例外；題目寫「僅於故意不告知或保證無瑕疵時始得請求賠償」為正確。 「定期給付之贈與，不因贈與人死亡而失效」：錯。原則上因任一方死亡而失效，除非贈與人有反對意思表示。 記憶口訣 「無償諾成單務債，雙方合意才成立；未移原可撤，公證道義除；不能看故重，瑕疵看瞞保。」 「故重」指故意、重大過失；「瞞保」指故意不告知瑕疵、保證無瑕疵。另記：公證只能要東西或價額，不能要遲延賠償；附負擔限度內擔保；定期贈與遇死亡原則失效；受贈人一死，撤銷權也消滅。