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20 有關未遂犯，下列敘述何者錯誤？
(A)未遂犯與既遂犯得科處相同刑罰
(B)甲開槍射殺乙，乙剛好彎腰綁鞋帶而未中彈，甲構成殺人未遂罪
(C)甲持棍棒欲毆打乙手臂，乙閃開沒有受傷，甲構成傷害未遂罪
(D)未遂的處罰，須著手於犯罪行為之實行而不遂
統計： A(1082), B(44), C(735), D(55), E(0) #3517969
詳解 (共 7 筆)
刑法第25條規定，對未遂犯「並得按既遂犯之刑減輕之」，法院可依情節科處相同刑罰。
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刑法第 25 條 1 已著手於犯罪行為之實行而不遂(D)者，為未遂犯(B)。 2 未遂犯之處罰，以有特別規定者為限，並得(A)按既遂犯之刑減輕之。 |
殺人罪（刑法第271條）為結果犯，甲有殺意、著手實行（開槍）且因外部因素不遂，構成殺人未遂（刑法第25條），得處相同刑（死刑、無期或10年以上有期徒刑）。
- 依刑法第277條規定，普通傷害罪為結果犯，須造成被害人身體或健康損害之結果始成立既遂犯。
- 惟該條文不處罰未遂犯，故甲雖有傷害意圖並著手實行（揮棍），因乙閃開未造成傷害結果，不成立傷害未遂罪（不罰）。
- 此為刑法之特別規定，旨在避免過度干預輕微衝突行為。
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刑法第 277 條 1 傷害人之身體或健康者，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。 2 犯前項之罪，因而致人於死者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑；致重傷者，處三年以上十年以下有期徒刑。 |
此為刑法第25條之定義要件：須「著手實行犯罪行為」且「不遂」始得處罰未遂。
ai的結論:
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(A) 正確： 依據 刑法第 25 條第 2 項：「未遂犯之處罰，得按既遂犯之刑減輕之。」
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法律邏輯： 「得」減輕代表法官可以減，也可以「不減」。如果法官認為該未遂行為情節極其重大，法律上是允許判處跟既遂犯一樣的刑度。
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(B) 正確： 甲有殺人故意，且開槍屬於「著手」實行。乙雖然因為彎腰沒中彈，但甲的行為已經對生命安全造成立即危險，成立 刑法第 271 條第 2 項（殺人未遂）。
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(C) 錯誤（本題答案）：
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法律規定： 依據 刑法第 25 條第 1 項，未遂犯的處罰以 「法律有明文規定者為限」。
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傷害罪的特殊性： 刑法第 277 條「普通傷害罪」並沒有處罰未遂犯。
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結論： 甲雖然有傷害故意且動手了（著手），但因為普通傷害罪不罰未遂，在罪刑法定原則下，甲不成立傷害未遂罪（實務上可能僅成立《社會秩序維護法》）。
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(D) 正確： 這是 刑法第 25 條第 1 項 對於未遂犯的定義：已著手（開始做）、未遂（沒成功）。
